對醫(yī)生而言，獲得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，向來是其自由執(zhí)業(yè)的一大障礙。

　　但從2016年12月20日起，根據最高法院發(fā)布的《關于修改〈關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋〉的決定》，今后醫(yī)生未獲得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》而開辦醫(yī)療機構，將不再構成“非法行醫(yī)罪”。

　　據了解，這一消息最早發(fā)布在法院官網以及法院系統(tǒng)報紙等處，但并未引起廣泛注意。

　　公開資料顯示，最高法院最初制定的《關于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》從2008年5月9日開始施行，其在第一條解釋《刑法》關于“非法行醫(yī)”的判定條件時，共列了五項情況，其中第二項便是“個人未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》開辦醫(yī)療機構的”，認定為刑法第三百三十六條第一款規(guī)定的“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”。

　　12月19日傍晚，非法行醫(yī)罪司法解釋修改的消息悄然發(fā)布在最高法院主辦的人民法院網上。修改后的司法解釋刪除了前述內容。

　　目前可認定為“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”的情況只有四項，分別是“未取得或者以非法手段取得醫(yī)師資格從事醫(yī)療活動的”；“被依法吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書期間從事醫(yī)療活動的”；“未取得鄉(xiāng)村醫(yī)生執(zhí)業(yè)證書，從事鄉(xiāng)村醫(yī)療活動的”；“家庭接生員實施家庭接生以外的醫(yī)療行為的”。

　　根據《刑法》第三百三十六條，如果構成“未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)”，且“情節(jié)嚴重的”，將被“處三年以下有期徒刑、拘役或者管制”，“并處或者單處罰金”。

　　專注醫(yī)療領域的上海市海上律師事務所律師劉曄曾分析稱，原本設立“非法行醫(yī)罪”是為了懲治未取得醫(yī)師資格或其他醫(yī)療資格的人，如果這些人不具備醫(yī)療知識，卻非法從事醫(yī)療行為，給患者帶來損害，顯然構成非法行醫(yī)罪的犯罪主體。

　　但問題是2008年的司法解釋中，認定已經獲得醫(yī)師資格的人員，只要在開辦醫(yī)療機構時未取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，也構成“非法行醫(yī)罪”的犯罪主體。這在劉曄看來，與《刑法》設立“非法行醫(yī)罪“的目的相違背，因為具備醫(yī)師資格的人開辦診所，并不會因此增加非法行醫(yī)的社會危害風險。

　　2014年下半年，河南省平頂山市一名已經獲得《醫(yī)師資格證書》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》的口腔科醫(yī)生，就曾因在沒有獲得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的情況下，開辦了自己的診所，且經兩次行政處罰后仍未停止診所內的醫(yī)療活動，被法院判定構成“非法行醫(yī)罪”。

　　此次最高法院修改了相關規(guī)定后，再有類似上述醫(yī)生未獲得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》卻開辦診所的情況時，北京市京仁律師事務所王良鋼告訴記者，醫(yī)生將不會再面臨非法行醫(yī)刑事犯罪的法律風險。

　　不過，王良鋼表示，從《刑法》的角度，此次修改意味著對“非法行醫(yī)罪”更嚴格、更準確的界定，但“不代表行政管理尺度的放寬”，醫(yī)生今后開診所，還是可能會受到執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍的限制。

　　接近最高法院的權威人士告訴記者，如何界定非法行醫(yī)罪的犯罪主體，在刑法理論和司法實務中一直存在較大爭議。2008年司法解釋出臺后，實踐中發(fā)現存在打擊面過大的問題。一些沒有獲得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的醫(yī)生開辦診所被認定為非法行醫(yī)罪而判刑。

　　“認定非法行醫(yī)罪的主體需要非常慎重，既不能打擊面過寬，又不能放縱罪犯，還要考慮到復雜的國情。實踐證明，沒有獲得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》就開辦診所，可以通過加強行業(yè)監(jiān)管來改進，一味入刑不僅打擊面過寬，事實上也做不到。刑法不能代替醫(yī)療管理部門的監(jiān)管。”該人士也向記者確認，司法解釋修改后，個人未獲得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》而開辦診所不再認定為犯罪，但仍構成行政違法而面臨處罰。

　　根據1994年發(fā)布的《醫(yī)療機構管理條例實施細則》，“醫(yī)療機構在職、因病退職或者停薪留職人員”不得申請設置醫(yī)療機構，而符合條件的人員設置醫(yī)療機構時，需取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》，并滿足地方衛(wèi)生部門制定的《醫(yī)療機構設置規(guī)劃》要求。

　　2016年11月1日，盡管國家衛(wèi)計委公布了《關于修改〈醫(yī)療機構管理條例實施細則〉的決定》的征求意見稿，擬取消醫(yī)療機構在職人員不得申請設置醫(yī)療機構的規(guī)定，但現實中在職醫(yī)務人員開辦診所仍可能面臨諸多限制。